prospectuses 招股说明书 436—7Transparency Obligations Directive《透明度义务指令》467

股份溢价

本章下一部分将考察与股份溢价相关的规则。在无面值股份制度安排之下，这些规则将不复存在，因为在那种情形下，注入于公司以换取股份发行的所有价值，都只是适用于同一套规则。

为了实现非正式减资

发行价格的确定

股份可以按照高于其名义或票面价值的价格发行，高于股份名义价值的部分被称为股份溢价。作为经营权力的一部分，公司董事必须确定股份的发行价格。董事的责任可以防范董事在确定发行价格时作出不切合实际的行为。法院向来认为，董事在表面上有义务尽力为公司的新股发行赢取最佳价格。181]权证发行的价格通常低于公司股份的市场时价，而且这一折价的幅度，通常也会高于权利发行将增加向市场投放的股份数量时必然会导致的折价幅度。折价的目的是为了确保发行受到市场追捧，并且避免出现不受市场青睐的股份由承销商接盘的后果。有时，公司可以省却承销环节，而按主流市场价格相当高的折价率发行股份。在Shearer v Bercain Ltd182]一案中，为了确保权证发行的成功，董事可以合法地折价发行，这一点得到了认可。

英国资本维持制度的发展演变

公司可以通过回赎或者回购股份来减少其股本，而无须取得法院的批准，也无须遵守《2006年公司法》传统的法院批准减资的形式要求。在历史上，反对允许公司回购其自身股份的一个关键理由是，非正式减资可能会损害债权人利益。在Trevor v Whiworth〔8〕一案中，上议院主要是根据股份回购违背了资本维持原则而得出其违法的结论。然而，随着越来越多的人怀疑法定资本作为债权人保护机制的价值，基于债权人保护的担忧而反对股份回购的声音已经消退。

股份溢价的处理

股份溢价所构成的金额必须计入股份溢价账户，并且除了某些特殊的目的，它们必须被视为已经缴付的公司股本的一部分。18]1945年科恩委员会(Cohen Committee)的报告中提出了相关建议之后，起到此种效果的规则被引入到了国内立法之中。184]在法律的这一变革发生之前，股份溢价被视为可分配利润，因而可用于支付股息或者核销亏损。18]

[181] Lowry v Consolidated African Selection Trust Ld [1940] AC 648,HL,479 per Lord Wright;Shearer v Bercain Ltd [1980] 3 All ER 295,307-8.〔182〕[1980]3 All ER295.[183] 《2006年公司法》第610条。

UK GAAP 《英国公认会计准则》

[184] Report of the Committee on Company Law Amendment(Cmd 6659, 1945) para 108.

[185] MV Pitts,'The Rise and Rise of the Share Premium Account'(2000)10 Accounting,Busi-ness & Financial History 317.

在Trevor v Whiworth[21]一案中，Watson大法官解释道，法律禁止：

《公司法第二指令》并不要求按照与处理股本同样的方式来处理股份溢117价，因而英国政府可以在其国内法中对私人公司与公众公司的股份溢价自行规定。186]《2006年公司法》有机会但却没有这样做。在《公司法第二指令》约束之外放松关于股份溢价的监管，其可能性只是出现于有关《2006年公司法》的政策制定进程的晚期，彼时或多或少地设定了这一议程，而政府最后决定，在欧洲层面全面考虑改革《公司法第二指令》之前，除了在某些特定的领域外，英国不打算对公司的法律资本事宜进行激进的变革。这体现了欧盟各成员国在其国内法中对股份溢价处理方式的分歧与差异，故有观点认为，在欧洲，关于股份溢价的法律在运用时"缺乏一贯或理性的哲学”。187]

股份溢价的许可使用

为了抵御收购或对付异议股东

股份溢价所构成的金额代表着一种富有价值的公司融资源泉，公司可以像运用其可获得的其他融资一样运用股份溢价，从而对其商业运作提供资金。另外，《2006年公司法》授权公司在其他一些情况下运用股份溢价，而且在这一有限的范围内，股份溢价的处理也与股本不同。《2006年公司法》缩小了特别溢价可用于特殊用途的范围。188)

红股发行

……公司与股东之间的、将股东就其股份已经支付给公司的金钱返还给股东的任何交易，除非法院已经授权了该项交易。在公司交易中，实缴资本可能会减少或者丧失，没有任何一部法律能够避免该结果

公司可将股份溢价账户用于缴付拟向公司成员配售的未发行股份，从而使该股份成为全额缴付的股份。[189]因而，如果公司按每股溢价1英镑发行面值为1英镑的股份100股，则该公司的股本为100英镑，股份溢价账户为100英镑，然后它可以进一步向其现有股东发行100股，并且由公司动用股份溢价账户来缴付该股份；其最终结果是，公司的股份溢价账户减少至0英镑，而公司的实收股本则增加至200英镑。就股东个人而言，其出资的总价值保持不变，但其投资的潜在的流动性增强了，因为其投资分为两股，每一股拥有的价值低于红股发行前的每一股价值。红股发行并未造就不可分 118配的、任由公司损害债权人利益的储备。

[186] J Rickford(ed),'Reforming Capital: Report of the Interdisciplinary Group on Capital Mainte-nance’[2004] European Business Law Review 919,939—41.[187] 同上，941。

[188]对于股本溢价的许可使用的范围进行限缩，大致遵循了以下建议：Company Law ReviewSteering Group,'Company Formation and Capital Maintenance', URN 99/1145, para 3.21.[189] 《2006年公司法》第610(3)条。

回购股份可以被视为公司收购中的一种有用的防御机制，例如，它可以通过降低敌意收购方可能获得的股份数量来达到目的。公司控制人可能也青睐回购股份的权力所带来的灵活性，它使控制人可以用优惠价格来买断制造麻烦的股东的股份，从而与其商量退出的办法。然而，另一方面，如果受到收购威胁的公司管理层可以不受约束地回购股份，并将其作为一种防御策略，则会使管理层借此稳固位子，因而会阻褥公司控制权市场功能的有效发挥。同样地，为了对付异议股东而运用回购权力，也可能会被滥用。

〔16〕 《2006年公司法》第714条。

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